凤凰网股票

羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

广告
广告
自曝22亿惊天造假,让瑞幸咖啡成为本周资本圈的最大焦点。
刚刚,瑞幸通过官方微博发布《道歉声明》称,对于此次涉嫌财务造假事件,涉事高管及员工已被停职调查,与此同时,公司将保持正常营业

羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

5日中午,瑞幸咖啡董事长陆正耀也在朋友圈中发文致歉。他表示:“我个人非常自责。无论独立委员会的最终调查结果怎样,我都会承担应有的责任。”
“过去两年公司跑的太快,引发很多问题,现在狠狠的摔了一跤,我作为董事长难辞其咎!借朋友圈向所有人诚挚道歉 — 对不起大家!”他说。
以下为朋友圈原文:

羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

瑞幸咖作为在纳斯达克上市的美股公司,首先要面对的是来自美国证监会(SEC)的调查和处罚。
不同于惩罚相对较轻的A股市场,美股对于财务欺诈的处罚可以说是“倾家荡产”。当年,世界上最大的能源公司安然就因财务造假倒闭,同样倒闭的还有为其做假账的著名审计机构安达信,该案使得世界五大会计事务所直接变成了如今的“四大”。
那么,瑞幸咖啡涉嫌财务造假到底会面临怎样的法律后果?所谓董监高责任险是否可以理赔瑞幸咖啡造假案带来的资金损失?审计、保荐机构等是否需要受罚?投资者该如何维权?中国是否有管辖权?记者为此采访了多位资深法律专家、保险人士,并详细查阅了针对财务欺诈所颁布的美国萨班斯法案,对以上问题进行解答。
01
美国法律下,瑞幸面临什么?
不同于惩罚相对较轻的A股市场,美股对于财务欺诈的处罚可以说是“倾家荡产”。
当年,世界上最大的能源公司安然就因财务造假倒闭,同样倒闭的还有为其做假账的著名审计机构安达信,该案使得世界五大会计事务所直接变成了如今的“四大”。
作为美股上市公司,瑞幸咖啡涉嫌财务造假到底会面临怎样的法律后果?
据21世纪经济报道记者了解,多位法律专业人士认为,瑞幸咖啡造假风波可能会触动美国证监会调查,而证监会可能会同司法部开启针对公司以及相关责任个人的刑事调查,集体诉讼和证监会罚款可能会导致公司倾家荡产。
理论经济学博士后刘安介绍,可以参考安然的案例,如果造假情节属实,首先公司必然会遭到美国证监会的行政执法,很可能会收到天价罚单,也不排除会从交易所退市的可能性,十有八九的后果将导致公司破产。
其次,公司董事会成员和高管将面临美国司法部启动的证券欺诈刑事调查和起诉,并可能面临牢狱之灾。如果不能达成刑事和解,董事会成员可能面临最高不超过25年的监禁,具体要根据造假的情节和事实,由美国的法院来最终认定。
这里可以用安然公司财务造假案受到的处罚进行类比:安然公司被美国证监会罚款5亿美元,股票停止交易,公司宣告破产。
与此同时,安然公司有几十人被提起刑事指控:公司CEO斯基林被判24年徒刑并罚款4500万美元;财务欺诈的策划者费斯托被判6年徒刑并罚款2380万美元;公司创始人肯尼思·莱虽因诉讼期间去世被撤销了刑事指控,但仍被追讨了1200万美元罚款。
通过集体诉讼,安然公司的投资者最终获得了71.4亿美元的赔偿金。
但有业内人士认为,瑞幸咖啡事件和当年的安然事件存在一些差异,目前瑞幸正以“最小法律代价”的方式进行推进,原则上有可能将责任推给首席运营官一个人,而公司只承担虚假陈述与忽略重大事实的后果。
02
谁是责任主体?
根据瑞幸咖啡发布的公告,伪造交易的责任者是公司首席运营官刘剑及其部分下属。这是否意味着其他管理层人员没有责任?对刘剑伪造交易额的行为,公司董事长是否可能对此事一无所知?
“这么大金额的造假,刘剑一个人操控的可能性的确不大。目前案件还没有正式进入诉讼程序,还有很多证据没有查证,也不能肯定企业董事长等其他管理人员对事情是否了解。”一位行业律师说。
理论经济学博士后刘安介绍,这种系统性、全流程的造假,不太可能是个别高管一人所为。
实际上,瑞幸咖啡事件曝光之后,业内人士往往会联想到2001年的安然事件。这家全球最大的能源巨头之一因为财务造假,在2001年宣告破产。
安然事件之后,美国出台了《萨班斯·奥克斯利法案》,要求建立独立机构来监管上市公司的审计。而瑞幸咖啡的独立董事邵孝恒(Sean Shao)就是其审计委员会的主席。
对此,老虎证券投研团队表示,根据招股书,邵孝恒在德勤工作10年,此后曾在多家在美上市的中国公司担任董事。
浑水此前的做空报告中提到,邵孝恒担任董事的18家公司中,有4家被指控存在欺诈行为,5家被指是反向收购。因此,如果美国证券交易委员会深究下去,瑞幸咖啡可能很难说明这不是一次集体欺诈行为。
03
保险是否可以理赔?
据了解,瑞幸咖啡在赴美上市前购买了相应的董责险。对此,参与承保的中国平安表示,其已收到被保险人提起的理赔申请,正在进一步处理中。
中国太保表示,其以跟单形式参与了瑞幸咖啡董责险的共保业务,并已做了审慎再保分出安排。目前为止,公司尚未收到主承公司的正式出险通知。公司将密切关注,按照保险合同和共保协议处理相关理赔事宜。
何为董责险?
董责险,是指由公司或者公司与董事、高级管理人员共同出资购买,对被保险董事及高级管理人员在履行公司管理职责过程中,因被指控工作疏忽或行为不当(其中不包括恶意、违背忠诚义务、信息披露中故意的虚假或误导性陈述、违反法律的行为)而被追究其个人赔偿责任时,由保险人负责赔偿该董事或高级管理人员进行责任抗辩所支出的有关法律费用并代为偿付其应当承担的民事赔偿责任的保险。
广义的董责险,保险公司除了承担上述保险责任外,还应当负责赔偿公司根据董事责任和费用补偿制度,对有关董事作出的补偿。
北京工商大学保险研究中心副秘书长关晶表示,董责险其实是董事及高级经理人员责任保险的简称,它的基本就是责任保险,只不过是针对高管的。责任保险是以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任作为保险标的的保险。
关晶强调,董责险只保障由于高管过失行为造成的损失,而不保障故意恶意行为。当然,每个公司董责险条款设计和保障内容也会不同。
安达保险金融险部相关人士介绍,对于违反披露义务、忠实与勤勉义务等“不当行为”的定性则是触发董责险保单的关键要素之一。“不当行为”在主观上有“故意”和“过失”之分,而保险给予保障的是“诚实经营者的赔偿责任”,即过失性责任。只有在经营中尽到了合理的注意义务但仍然致人损害的过失行为才能纳入保险责任。而对于“故意”和“犯罪行为”所导致的赔偿责任和投保人的损失,则不属于保险提供赔偿机制的本意所在。
该人士表示,此次瑞幸咖啡发生这样的情况,情况比较复杂,特别是需要证券监管机构以及法务行政机构的介入才能最终定性。
04
审计、保荐机构等是否需要受罚?
瑞幸咖啡于2019年5月登陆纳斯达克,公司自曝2019年第二季度至第四季度存在伪造交易行为。市场上不少声音都认为,其上市前就存在造假嫌疑。
方烈在e公司“财经明星会”上表示:“之前很多曝出造假的公司,仔细一分析,在IPO的时候就已经造假了。根据我们的判断,应该是在IPO之前就会有造假,这种可能性是极大的。”
公开资料显示,在瑞幸咖啡的IPO过程中,瑞信、摩根士丹利、中金公司、海通国际为其联合承销商,安永为其审计机构。在造假案中,审计机构往往要承担中介结构的主要责任。
在2001年安然造假案中,为安然公司提供财务报表审计的,是当时世界著名的“五大会计师事务所”之一——安达信会计师事务所。最终安达信被罚款50万美元,并禁止它在5年内从事业务,此次判决使安达信成为美国历史上第一家被判“有罪”的大型会计行。而在有罪判决做出前两个月,安达信总部已宣布放弃其在全球开展的所有业务,退出其从事了89年之久的审计行业。
在本案中,安永会面临怎样的境遇呢?刘安告诉e公司记者,对于会计会所等中介机构,如有证据证明对瑞幸涉嫌造假欺诈行为存在共谋行为,则必然承担法律责任。如果从专业角度应当发现造假而没有发现,同样要因为过失而承担向投资者赔偿的民事法律责任。
e公司记者查阅美国萨班斯法案发现,针对会计事务所的违法,主要是由公众公司会计监察委员会(以下简称PCAOB)调查和处罚,不过,PCAOB的处罚程序要受SEC监督,SEC可以加重、减轻其做出的处罚,也可以修改或取消其处罚决定。
PCAOB对会计师事务所和个人进行处罚和制裁的形式包括:临时或永久吊销注册;临时或永久禁止个人在会计师事务所执业;临时或永久限制事务所或个人的执业活动、职能等;对于故意、明知故犯、不计后果的行为或者屡犯的过失行为,可对自然人处以75万美元以下的罚款,对单位处以1500万美元以下的罚款;对于过失行为,自然人罚款不超过10万美元,单位不超过200万美元;谴责;强制要求参加附加的专业培训和教育;其它处罚形式。
由此可见,若安永在此案中被判决要承担刑事责任,那么最高或面对永久吊销事务所执照、1500万美元的罚款等惩罚。此外,若SEC认为情节严重,可以进一步加重处罚。
此外,若欺诈成立,投资银行也不会独善其身。以安然财务造假案为例,因涉嫌财务欺诈,花旗集团、摩根大通、美洲银行等被判向安然破产的受害者分别支付20亿、22亿和6900万美元的赔偿金。由此可见,若调查显示中介机构在瑞幸咖啡欺诈案中负有责任,投资者除了向瑞幸咖啡起诉以外,也可向中介机构提起诉讼要求赔偿。
05
投资者能挽回多少损失?
上海汉联律师所合伙人宋一欣公开表示,瑞幸咖啡可能面临来自投资者的巨额集体诉讼。
美国法律对类似案件的索赔额一般这样计算,即设定一个时段,当中的最高价,以及事发后最低价,得出价差,再乘以股份数量,即使这家公司可能面临的投资者索赔额。若以2020年以来至今作为时间段计算,期间瑞幸咖啡2020年1月7日曾触及年内最高价美股51美元左右,事发后最低价为昨晚触及的每股4.9美元,而公司最新总股本为2.4亿,由此可粗略计算出一旦面临集体诉讼,瑞幸咖啡将面临总计约112亿美元赔偿。
据每日经济新闻方面了解,最终可能会采取和解的方式,集体诉讼赔偿的范围大概是投资者损失的20%~50%。
北京郝俊波律师事务所主任律师郝俊波介绍,具体数额要看瑞幸咖啡伪造交易额给投资者具体造成了多大的损失。这种案件也是一个权衡双方利益的过程,作为投资者的律师,一般也不希望把上市公司弄得必须退市或者破产,还是尽可能帮投资者拿到更多的利益,这样才能保证投资者利益最大化。
老虎证券投研团队认为,瑞幸市值最高时有129亿美元,即便以60%计算股东的平均成本,流通股股东的损失至少也有数亿美元。
不过,瑞幸咖啡在2018年的营收只有8.4亿元(约1.25亿美元),亏损为16亿元(约2.41亿美元)。

羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

瑞幸咖啡日K线图
06
投资者维权需走哪些程序?
加州的GPM律所、Schall律所,纽约州的Gross律所、Faruqi律所、Rosen律所和Pomerantz律所等均表示,在2019年11月13日至2020年1月31日期间购买过瑞幸咖啡股票的投资者,如果试图追回损失,可以与律所联系,2020年4月13日是首席原告截止日期。
对此,北京郝俊波律师事务所主任律师郝俊波表示:“现在征集的就是首席原告,美国证券集体诉讼的特点是不要求也不允许每个投资者都去起诉,而是选取一名或几名损失较大的投资者代表所有投资者进行集体诉讼,这称为首席原告,这个案件就整合成一起案件,法院审理一起案件就行,审理结果对所有投资者都适用。”
据了解,集体诉讼的基本流程是:一开始很多投资者会去申请担任首席原告,因为当了首席原告之后能直接参与诉讼,了解案件发展情况,法院会在一个截止日期之前,要求所有想当首席原告的投资者提申请,申请截止日期之后,法院会从申请里选出担任案件首席原告的投资者。
郝俊波称,选出首席原告之后,就可以正式进行诉讼。与此同时,上市公司作为被告,一般都会向法院提请一个驳回原告起诉的申请,如果申请被批准了,案件就直接驳回,投资者就败诉了。如果没有被驳回,就继续诉讼,这是一个很重要的关键程序。
07
瑞幸咖啡是否会破产?
对投资者来说,最不愿看到的结果是瑞幸咖啡因本次事件而破产,从而失去获得赔偿的机会。那么,瑞幸咖啡是否有破产的风险呢?

羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

瑞幸咖啡现金及现金等价物(单位:万美元)
对此,老虎证券投研团队分析,目前瑞幸账上有45亿元现金及等价物,以及10亿元的短期投资,再加上一些短期资产,流动资产大概有63亿元(约8.9亿美元)。但这里没有考虑债务(可转债),也没有考虑此前固定资产抵押等情况。
瑞幸市值最高时有129亿美元,即股价51.38美元时对应的市值。即便以60%计算股东的平均成本,到目前为止,流通股股东的亏损至少也有数亿美元,当前公司的现金远远不够赔偿投资者的亏损,更不用说其他的赔偿以及大额的罚款。
老虎证券投研团队认为,考虑到线下实体店还有存在的价值,有可能破产清算后被收购,这或许只能算最好的情况了。
针对瑞幸咖啡的财务状况,郝俊波虽然建议提起集体诉讼,但对能否达成和解、能否保障投资者权益,他也表达了很深的担忧:“我们不知道瑞幸咖啡将来会怎么样,公司有没有其他办法解决。”
毫无疑问,一场风暴正在袭来。
在这场即将到来的风暴中,瑞幸咖啡的命运自然无法乐观,而瑞幸咖啡IPO的那些联席承销机构能否从此次危机中全身而退却是一个更大的未知数。
08
中国是否有管辖权?
对于境内的瑞幸咖啡投资者的维权问题,刘安提到,如果在3月1号新证券法实施之后投资了瑞幸咖啡股票,且该公司涉嫌财务造假行为在3月1号之后仍在延续,则可以考虑在国内提起诉讼,但存在判决结果域外承认和执行的问题。
我国新证券法已于2020年3月1日起开始实施,其中明确规定,“在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动,扰乱中华人民共和国境内市场秩序,损害境内投资者合法权益的,依照本法有关规定处理并追究法律责任”。
4月3日,中国证监会发文称,中国证监会高度关注瑞幸咖啡财务造假事件,对该公司财务造假行为表示强烈的谴责。不管在何地上市,上市公司都应当严格遵守相关市场的法律和规则,真实准确完整地履行信息披露义务。中国证监会将按照国际证券监管合作的有关安排,依法对相关情况进行核查,坚决打击证券欺诈行为,切实保护投资者权益。瑞幸咖啡注册地在开曼群岛,经境外监管机构注册发行证券并在美国纳斯达克股票市场上市。
不过,多位法律专家都认为,境内追责的难度较大。目前,国内监管部门介入到境外证券市场违法违规行为还尚未有先例,首当其冲的是管辖权问题。
刘安认为:“从证监会此次声明来看,说明它并未认定自己在瑞幸事件上具备实质性管辖权。新修订的证券法列举了域外管辖的两个条件,扰乱境内证券市场秩序或导致境内投资者损失。瑞幸更可能适用后者。”
此外,虽然一些券商开通了中国境内投资者跨境开户,投资美股的相关业务,但是事实上是通过存托凭证。换言之,瑞幸咖啡在国内实际上没有直接投资者,对于维权来说,主体不明进一步加剧了国内投资者在境内诉讼的困境。
09
背后的契机
瑞幸咖啡事件能否打开中美合作新阶段从而完善中国证券法的域外适用效力?
瑞幸咖啡事件结合新证券法来看,涉及一个比较重要的核心法律问题,即中国证券法的域外适用效力。瑞幸咖啡事件在新证券法体系下是否有可能被追责,这或许也是进一步强化和完善我国证券法律体系尤其是证券法域外适用的良好契机。
武峰认为:
“(前述法律条款)有两个层面,一个是扰乱境内市场秩序,第二是损害了境内投资者合法权益,也就是说如果该证券违法行为扰乱了境内市场秩序或损害了境内投资者合法权益,我国证券法是具有域外适用效力的,这是比较明确的。”
其认为,这一点也恰恰是新证券法的一大亮点,这也符合新证券法第十三章显著提高证券违法违规成本的立法本意和监管宗旨。同时,加强我国法律的域外法适用,也符合国家提出的:在现有国际法原则、规则和制度框架下,我国应完善中国法域外适用法律体系,这一宏观战略要求。
不过,如果符合条件的境内投资人向瑞幸咖啡提起证券虚假陈述民事赔偿,在实务层面却存在一定挑战。
武峰指出:“如果只有立法的原则性规定,但在司法审判实务当中,没有相关的具体适用的司法解释或审判指导意见,那么这种情况下也会带来一些挑战或者障碍。”
针对瑞幸咖啡涉及的虚假陈述行为,从受损投资者民事维权的角度,中国境内投资人应该向哪个法院起诉?
是否可以根据新证券法第85条规定,将瑞幸咖啡的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员一并起诉要求承担连带赔偿责任?
如何认定瑞幸咖啡在境外实施虚假陈述行为的实施日、揭露日、基准日?
投资者保护机构是否可以按照新证券法第93条规定先行向受损投资人赔付后再向瑞幸咖啡或其他责任人追偿?
这些都有待将来有更加明确具体的审判指导意见。
武峰表示,从证券市场监管的角度来讲,中国证券监管机构是否可以按照新证券法第215条规定将瑞幸咖啡的违法违规行为纳入证券市场诚信档案?中国证券监管机构是否可以按照新证券法第177条实施跨境监督管理?这些后续可能都会需要做进一步的探讨和完善。
文章综合自经济日报、证券时报、21世纪经济报道等

瑞幸造假,谁买单?投资者如何索赔?律师解读视频↓

羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

原文始发于微信公众号(凤凰网股票):羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

决战在四月!沙俄“默契”做局,留给特朗普的时间不多了

上一篇

公众号付费,为什么昨天我发了一篇付费文?

下一篇

你也可能喜欢

发表评论

插入图片

扫一扫关注阿布量化

下载阿布量化APP

分类目录

羞愧、痛心,瑞幸道歉了!可能要赔112亿美元,国内投资者如何维权?

长按储存图像,分享给朋友

微信扫一扫

微信扫一扫